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商標(biāo)使用權(quán)并不是我們?cè)O(shè)計(jì)了注冊(cè)以后就可以隨意用的,因?yàn)橛行┥虡?biāo)注冊(cè)后可能與其他商標(biāo)相似或者相類同等等情況下你是不能用的,所以,在哪些條件下有商標(biāo)優(yōu)先使用權(quán),主要有以下幾點(diǎn)。
一、在他人注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)日之前,就已經(jīng)有使用的事實(shí)
這是對(duì)使用人的使用時(shí)間的要求,如果不具備這一條件,就沒(méi)有“在先使用”,也無(wú)法產(chǎn)生在先使用權(quán),并以此作為侵害商標(biāo)權(quán)的抗辯事由。需要注意的是,使用不僅限于現(xiàn)有使用人的使用,如果曾經(jīng)發(fā)生過(guò)業(yè)務(wù)承繼關(guān)系的,現(xiàn)有使用人作為承繼人的使用當(dāng)然可以作為本條件中的使用。被承繼人先前的使用應(yīng)當(dāng)視為現(xiàn)有使用人的使用。換言之,在先使用商標(biāo)的使用時(shí)間以該商標(biāo)首次商業(yè)使用的時(shí)間為準(zhǔn)。
二、在先使用的商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似,且使用商品或服務(wù)相同或者類似
在通常情形下,如果在先使用的商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)在商標(biāo)圖樣上不構(gòu)成相同或者近似,或者使用商品不屬于相同或者類似商品,則使用人當(dāng)然有權(quán)繼續(xù)使用甚至申請(qǐng)注冊(cè)該商標(biāo)。如果在先使用的商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成使用在相同或類似商品上的近似商標(biāo),依照我國(guó)《商標(biāo)法》有關(guān)申請(qǐng)?jiān)谙群妥?cè)原則的一般規(guī)定,則未注冊(cè)商標(biāo)不得繼續(xù)使用,否則會(huì)構(gòu)成對(duì)注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的侵害。但法律應(yīng)當(dāng)維護(hù)誠(chéng)信,而不應(yīng)當(dāng)禁止或者制裁正當(dāng)使用行為,因此有必要在上述原則下創(chuàng)設(shè)例外之規(guī)定即商標(biāo)在先使用權(quán)。
三、在先使用人必須在其商品上連續(xù)使用該商標(biāo)
所謂連續(xù)使用,就是指在先使用人在其商品上連續(xù)不中斷地使用該商標(biāo)。如果在先使用人在他人注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)日之前曾有使用事實(shí),但無(wú)正當(dāng)理由而中斷使用的,不得繼續(xù)使用該商標(biāo)。理由在于:第一,商標(biāo)在先使用權(quán)作為注冊(cè)原則的例外,是為了保護(hù)在先使用人的利益,如果在先使用人的使用已經(jīng)中斷,其就該商標(biāo)不再享有任何利益,自無(wú)保護(hù)的必要。第二,如果只是曾有使用事實(shí),在先使用人在他人商標(biāo)注冊(cè)后仍可以重新使用,將會(huì)從根本上動(dòng)搖商標(biāo)注冊(cè)制度,不利于保護(hù)商標(biāo)注冊(cè)人的利益。第三,在使用中斷后允許重新使用,不利于維護(hù)正常的公平競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系和維護(hù)消費(fèi)者的利益。所謂正當(dāng)理由,是指非因使用人主觀上的原因中斷使用。若有正當(dāng)理由中斷使用的,不視為缺乏連續(xù)使用這一條件。如在先使用商標(biāo)所使用的商品為季節(jié)性造成商標(biāo)中止使用。
四、在先使用必須出于善意
民法上的善意,通常是指非因自己的過(guò)失而不知情。日本舊《商標(biāo)法》也規(guī)定在先使用人必須為善意,判例和一般觀點(diǎn)將此理解為“無(wú)進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的惡意”,日本現(xiàn)行《商標(biāo)法》采納了這一觀點(diǎn),在立法用語(yǔ)的選擇上以“非以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的”取代了“善意”。英國(guó)有判例認(rèn)為,善意是指被告的行為沒(méi)有任何欺騙的意圖,也沒(méi)有任何借用他人已取得的良好信譽(yù)的意圖。由于商標(biāo)注冊(cè)實(shí)行自愿原則,在提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之前,他人就可能已經(jīng)實(shí)際使用商標(biāo)。因此,在先使用人的善意,首先是指該使用人將某標(biāo)記作為商標(biāo)使用時(shí)非因自己的過(guò)失而不知道他人已經(jīng)在相同或者類似商品上實(shí)際使用與該標(biāo)記相同或者近似的商標(biāo)。其次,由于注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)以其核定使用的商品或者服務(wù)為限,當(dāng)該注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)時(shí),在先使用人將與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)使用在非類似商品或者服務(wù)上,并產(chǎn)生誤導(dǎo)公眾的后果,則該在先使用人的使用難謂“出于善意”。當(dāng)注冊(cè)商標(biāo)的圖樣構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品時(shí),在先使用人將該圖樣作為商標(biāo)使用于非類似商品或者服務(wù)上,除非在先使用人能夠證明其對(duì)所使用的圖樣享有正當(dāng)權(quán)利,否則也不能證明其使用出于善意。
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